有哪些关于优先股的法律规定？相关知识总结全集

2020/7/10 17:00:40

中国证监会规定，上市公司可以发行优先股，非上市公众公司可以非公开发行优先股。

对于有限责任公司，则可以在公司法的框架下自主约定类似“优先股”的融资方式。

一、法律规定的优先股

《中华人民共和国公司法》第一百三十一条规定：“国务院可以对公司发行本法规定以外的其他种类的股份，另行做出规定。”

以此为法律依据，2013年11月30日，国务院颁布《关于开展优先股试点的指导意见》(国发[2013]46号)(以下简称《指导意见》)；2014年3月21日，中国证监会颁布《优先股试点管理办法》(证监会令第97号)(以下简称《管理办法》)。自此，优先股制度正式开始试点运行。

根据《指导意见》和《试点办法》的定义，优先股是指依照《公司法》，在一般规定的普通种类股份之外，另行规定的其他种类股份，其股份持有人优先于普通股股东分配公司利润和剩余财产，但参与公司决策管理等权利受到限制。

有哪些关于优先股的法律规定？相关知识总结全集

试点期间的优先股制度，主要有以下核心内容：

1、发行主体

上市公司可以发行优先股，非上市公众公司可以非公开发行优先股。

上市公司公开发行优先股，应当符合以下情形之一：

（1）其普通股为上证50指数成份股；

（2）以公开发行优先股作为支付手段收购或吸收合并其他上市公司；

（3）以减少注册资本为目的回购普通股的，可以公开发行优先股作为支付手段，或者在回购方案实施完毕后，可公开发行不超过回购减资总额的优先股。

相同条款的优先股应当具有同等权利。同次发行的相同条款优先股，每股发行的条件、价格和票面股息率应当相同；任何单位或者个人认购的股份，每股应当支付相同价额。

2、优先分配利润

优先股股东按照约定的票面股息率，优先于普通股股东分配公司利润。公司应当以现金的形式向优先股股东支付股息，在完全支付约定的股息之前，不得向普通股股东分配利润。

公司应当在公司章程中明确以下事项：

（1）优先股股息率是采用固定股息率还是浮动股息率，并相应明确固定股息率水平或浮动股息率计算方法。

（2）公司在有可分配税后利润的情况下是否必须分配利润。

（3）如果公司因本会计年度可分配利润不足而未向优先股股东足额派发股息，差额部分是否累积到下一会计年度。

（4）优先股股东按照约定的股息率分配股息后，是否有权同普通股股东一起参加剩余利润分配。有权同普通股股东一起参加剩余利润分配的，公司章程应明确优先股股东参与剩余利润分配的比例、条件等事项。

（5）优先股利润分配涉及的其他事项。

试点期间，不允许发行在股息分配和剩余财产分配上，具有不同优先顺序的优先股。但允许发行在其他条款上，具有不同设置的优先股。同一公司既发行强制分红优先股，又发行不含强制分红条款优先股的，不属于发行在股息分配上具有不同优先顺序的优先股。

3、优先分配剩余财产

公司因解散、破产等原因进行清算时，公司财产在按照《公司法》和《破产法》有关规定进行清偿后的剩余财产，应当优先向优先股股东支付未派发的股息和公司章程约定的清算金额，不足以支付的按照优先股股东持股比例分配。

4、表决权限制

除以下情况外，优先股股东不出席股东大会会议，所持股份没有表决权：

（1）修改公司章程中与优先股相关的内容；

（2）一次或累计减少公司注册资本超过百分之十；

（3）公司合并、分立、解散或变更公司形式；

（4）发行优先股；

（5）公司章程规定的其他情形。

出现以上情况之一的，公司召开股东大会会议应通知优先股股东，并遵循《公司法》及公司章程通知普通股股东的规定程序。优先股股东有权出席股东大会会议，就以下事项与普通股股东分类表决，其所持每一优先股有一表决权，但公司持有的本公司优先股没有表决权。

上述事项的决议，除须经出席会议的普通股股东（含表决权恢复的优先股股东）所持表决权的三分之二以上通过之外，还须经出席会议的优先股股东（不含表决权恢复的优先股股东）所持表决权的三分之二以上通过。

5、表决权恢复

公司股东大会可授权公司董事会按公司章程的约定向优先股支付股息。公司累计三个会计年度或连续两个会计年度未按约定支付优先股股息的，股东大会批准当年不按约定分配利润的方案次日起，优先股股东有权出席股东大会与普通股股东共同表决，每股优先股股份享有公司章程规定的一定比例表决权。

对于股息可累积到下一会计年度的优先股，表决权恢复直至公司全额支付所欠股息。对于股息不可累积的优先股，表决权恢复直至公司全额支付当年股息。公司章程可规定优先股表决权恢复的其他情形。

以下事项计算持股比例时，仅计算普通股和表决权恢复的优先股：

（1）根据《公司法》第一百零一条，请求召开临时股东大会；

（2）根据《公司法》第一百零二条，召集和主持股东大会；

（3）根据《公司法》第一百零三条，提交股东大会临时提案；

（4）根据《公司法》第二百一十七条，认定控股股东。

6、转换与回购

发行人应在公司章程和招股文件中规定优先股转换为普通股、发行人回购优先股的条件、价格和比例。转换选择权或回购选择权可规定由发行人或优先股股东行使。

回购优先股包括发行人要求赎回优先股和投资者要求回售优先股两种情况。发行人要求回购优先股的，必须完全支付所欠股息，但商业银行发行优先股补充资本的除外。优先股回购后相应减记发行在外的优先股股份总数。

二、协议约定的“优先股”

《指导意见》和《试点办法》规定，优先股的发行人须为中国证监会规定的上市公司和非上市公众公司，均为股份有限公司。据此，未上市且未在全国中小企业股份转让系统挂牌转让的其他股份有限公司、有限责任公司均不得发行上述法律规定的优先股。

实践中，大量有限责任公司形式的中小型公司，特别是创业型公司，以及未上市且未挂牌的股份有限公司，同样有很强的优先股融资需求。事实上，在目前的法律框架内，由于《公司法》允许有限责任公司的股东另行约定利润分配方式、表决权的行使等事项，因此有限责任公司也能参照《指导意见》和《试点办法》，在公司章程或其他协议中自主约定类似“优先股”的制度条款。

在股权投资业务中，可以通过以下约定适用“优先股”融资方式：

1、分配利润的约定

《公司法》第三十四条规定：“股东按照实缴的出资比例分取红利……但是，全体股东约定不按照出资比例分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资的除外。”

第一百六十六条规定：“……股份有限公司按照股东持有的股份比例分配，但股份有限公司章程规定不按持股比例分配的除外。”

据此，《公司法》允许有限责任公司和股份有限公司股东自主约定不按出资比例或股份比例分配利润，可以约定部分股东享有优先权。

2、分配剩余财产的约定

《公司法》第一百八十六条规定：“公司财产在分别支付清算费用、职工的工资、社会保险费用和法定补偿金，缴纳所欠税款，清偿公司债务后的剩余财产，有限责任公司按照股东的出资比例分配，股份有限公司按照股东持有的股份比例分配。”

据此，《公司法》禁止股东不按出资比例或股份比例分取清算剩余财产，不能约定任何股东享有分配顺序或分配比例上的优先权。

但是，股东之间可以约定再分配补偿机制予以解决。例如，可以在公司章程或其他协议中约定，发生清算时，公司依法支付相关费用、清偿债务、按出资比例或股份比例向股东分配剩余财产后，一类股东可以向其他类股东进行约定金额的现金补偿，从而实质上实现其优先权。

3、限制和恢复表决权的约定

关于有限责任公司的股东表决权，《公司法》第四十一条规定：“召开股东会会议，应当于会议召开十五日前通知全体股东；但是公司章程另有规定或者全体股东另有约定的除外。”第四十二条规定：“股东会会议由股东按照出资比例行使表决权；但是公司章程另有规定的除外。”第四十三条规定：“股东会的议事方式和表决程序，除本法有规定的外，由公司章程规定。”

关于股份有限公司的股东表决权，《公司法》第一百零二条规定：“召开股东大会会议，应当将会议召开的时间、地点和审议的事项于会议召开二十日前通知各股东；临时股东大会应当于会议召开十五日前通知各股东……”第一百零三条规定：“股东出席股东大会会议，所持每一股份有一表决权……”

据此，《公司法》允许有限责任公司的股东约定不按出资比例行使表决权，限制和恢复部分股东的表决权是合法的。但是，股份有限公司必须遵守“一股一权”的表决规则，限制表决权缺乏法律依据。

4、转换、赎回、回售的约定

既然在有限责任公司中协议约定“优先股”的方案是可行的，那么有限责任公司也可约定“优先股”转换为普通股、公司赎回“优先股”和股东回售“优先股”的条件、价格和比例；转换选择权也可以约定由有限责任公司或“优先股”股东行使。

总结：

相比于上市公司与非上市公众公司可以发行的法定优先股，有限责任公司的“优先股”实质上是一种协议安排。

1.什么是优先股？

优先股是指其股份持有人优先于普通股股东分配公司利润和剩余财产，但参与公司决策管理等权利受到限制，在正常情况下不参与公司治理的特殊类型股票。

2.优先股有哪些主要类型？

相对于普通股，优先股的类型更复杂多样，特殊条款较多。

主要有以下几种类型：

（1）根据股息是否可以累积，分为累积优先股和非累积优先股；

（2）根据能否参与本期剩余盈利的分享，分为参与优先股和非参与优先股；

（3）根据能否转为其他品种股票，分为可转换优先股和不可转换优先股；

（4）根据能否由发行公司出价赎回，分为可赎回优先股和不可赎回优先股；

（5）根据股息率是否允许变动，分为股息率可调整优先股和股息率固定优先股。

3.优先股股东是否完全不参与公司经营决策？

优先股股东并非完全不参与公司经营决策，而是仅对特定事项享有表决权，包括：

（1）修改公司章程中与优先股相关的内容；

（2）一次或累计减少公司注册资本超过10%；

（3）公司合并、分立、解散或变更公司形式；

（4）发行优先股；

（5）公司章程规定的其他情形。

此外，公司累计3个会计年度或连续2个会计年度未按约定支付优先股股息的，股东大会批准当年不按约定分配利润的方案次日起，优先股股东有权出席股东大会与普通股股东共同表决，每股优先股股份享有公司章程规定的一定比例表决权。

4.优先股有什么优点与缺点？

对发行人而言，优先股相比普通股的主要优点是不分散控制权，红利稀释较少。此外，会计处理也比较灵活。缺点是优先股股息不能税前扣除，可能会增加财务负担。

对于投资者而言，优先股能够满足长期稳定收益的投资需求，但收益较低，在极端情况下，也有违约的风险。

5.什么样的公司适合发优先股？

一是银行类金融机构，可以发行优先股补充一级资本，满足资本充足率的监管要求；二是资金需求量较大、现金流稳定的公司，发行优先股可以补充低成本的长期资金，降低资产负债率，改善公司的财务结构；三是创业期、成长初期的公司，股票估值较低，通过发行优先股，可在不稀释控制权的情况下融资；四是进行并购重组的公司，发行优先股可以作为收购资产或换股的支付工具。

6.目前哪些主体可以发行优先股？

根据《国务院关于开展优先股试点的指导意见》（国发〔2013〕46号）及《优先股试点管理办法》（证监会第97号令）等法规规章，上市公司中的上证50指数公司，以公开发行优先股作为支付手段收购或吸收合并其他上市公司的公司，以减少注册资本为目的回购普通股的公司，可以公开发行优先股；其他上市公司、非上市公众公司（全国股份转让系统挂牌公司）和注册在境内的境外上市公司可以非公开发行优先股。优先股的发行和转让需在沪深交易所、全国股份转让系统内进行。

7.非上市公众公司非公开发行优先股有哪些条件和要求？

非上市公众公司非公开发行优先股的基本条件是：

（1）合法规范经营；

（2）公司治理机制健全；

（3）依法履行信息披露义务。

此外，《优先股试点管理办法》（证监会第97号令）还对优先股发行规定了一些具体要求，主要包括：

（1）不存在该试点办法规定的禁止发行优先股的情形；

（2）相同条款的优先股应当具有同等权利，同次发行的相同条款优先股，发行的条件、价格和票面股息率等各项条款应当相同；

（3）不得发行在股息分配和剩余财产分配上具有不同优先顺序的优先股；

（4）已发行的优先股不得超过公司普通股股份总数的百分之五十，且筹资金额不得超过发行前净资产的百分之五十；

（5）非公开发行优先股的票面股息率不得高于最近两个会计年度的加权平均净资产收益率；

（6）优先股面值为100元。

8.非公开发行优先股的发行对象有何规定？

第一，发行人数上，每次发行对象不得超过200人，且持有相同条款优先股的发行对象累计不得超过200人。

第二，只能向合格投资者发行优先股，合格投资者范围主要包括：

（1）金融机构，包括商业银行、证券公司、基金管理公司、信托公司和保险公司等；

（2）理财产品，包括但不限于银行理财产品、信托产品、投连险产品、基金产品、证券公司资产管理产品等；

（3）实收资本或实收股本总额不低于人民币500万的企业法人；

（4）实缴出资总额不低于人民币500万元的合伙企业；

（5）合格境外机构投资者（QFII）、人民币合格境外机构投资者（RQFII）、符合国务院相关部门规定的境外战略投资者；

（6）除发行人董事、高级管理人员及其配偶以外的，名下各类证券账户、资金账户、资产管理账户的资产总额不低于人民币500万元的个人投资者；

（7）经中国证监会认可的其他合格投资者。

需要特别说明的是，挂牌公司发行优先股的合格投资者范围，与发行普通股存在以下差异：

（1）发行人的董事、高管及其配偶可以认购本公司发行的普通股，但不能认购本公司非公开发行的优先股；

（2）公司普通股股东、核心员工不符合500万以上证券资产标准的，可以作为合格投资者参与认购普通股，但不能作为合格投资者参与认购优先股。

9.如果公司发行了优先股，在信息披露方面应当注意哪些问题？

发行优先股的挂牌公司，在年度报告、半年度报告等定期报告中，应当设专章披露优先股的相关情况；在日常信息披露中，涉及优先股付息、回售/赎回、转换、表决权恢复等特殊事项，应当发布专门的临时公告。

10.挂牌公司发行优先股，应当遵循哪些规定？

目前，国务院颁布的《关于开展优先股试点的指导意见》（国发〔2013〕46号）是优先股试点工作的基本规定。为落实该指导意见，证监会制定了《优先股试点管理办法》，对优先股的发行、交易（转让）、信息披露等做了进一步的具体规定。针对非上市公众公司发行优先股的特殊要求，证监会还颁布了《非上市公众公司信息披露内容与格式准则第7号-定向发行优先股说明书和发行情况报告书》、《非上市公众公司信息披露内容与格式准则第8号-定向发行优先股申请文件》。

为在业务操作层面落实和执行上述法规，全国股份转让系统还制定颁布了《优先股业务指引（试行）》和配套的信息披露内容与格式准则。

11.证监会颁布的两个关于非上市公众公司发行优先股的规定，有哪些主要内容和特点？

《非上市公众公司信息披露内容与格式准则第7号-定向发行优先股说明书和发行情况报告书》、《非上市公众公司信息披露内容与格式准则第8号-定向发行优先股申请文件》两个准则，为非上市公众公司发行优先股指明了操作路径和监管要求，明确了试点期间优先股的发行主体、豁免核准、转让场所等问题，规范了优先股定向发行环节信息披露的内容、格式及申请文件。

12.《优先股试点管理办法》规定非上市公众公司可以“非公开发行优先股”,而两个信息披露内容与格式准则使用了“定向发行优先股”的概念，二者是否存在差异？

《优先股试点管理办法》规定非上市公众公司发行优先股的申请、审核（豁免）、发行等相关程序应按照《非上市公众公司监督管理办法》等相关规定办理。因此，为了与《非上市公众公司监督管理办法》规定的定向发行制度相衔接，非上市公众公司发行优先股的两个信息披露内容与格式准则，使用了“定向发行优先股”的概念，与《优先股试点管理办法》规定的非上市公众公司“非公开发行优先股”相比，仅是规则术语的不同，在规则内容上没有差异。

13.证监会和全国股份转让系统对挂牌公司发行优先股有怎样的管理分工？

挂牌公司优先股股东和普通股股东人数合并累计超过200人发行优先股的，由证监会核准。挂牌公司优先股股东和普通股股东人数合并累计不超过200人的，证监会豁免核准，由全国股份转让系统备案管理。

14.挂牌公司发行优先股与发行普通股在发行程序等方面是否有差异？

挂牌公司发行优先股的程序与发行普通股基本相同，按照《优先股业务指引（试行）》的规定，可以参照适用《股票发行业务细则（试行）》等文件的相关规定。

但需要注意的是，在信息披露文件的编制上，定向发行优先股说明书和发行情况报告书应当按照证监会颁布的内容与格式准则的规定编制。